CM-14. Las sociedades de capital: constitución, acciones, junta y administración

Son sociedades de capital la SL (capital en participaciones), la SA (capital en acciones) y la comanditaria por acciones (acciones y al menos un socio colectivo). En SL y SA los socios no responden personalmente de las deudas sociales (art. 1 LSC). Son mercantiles cualquiera que sea su objeto (art. 2).

Régimen: el texto refundido aprobado por el Real Decreto Legislativo 1/2010 y, en lo específico, sus leyes especiales (art. 3.1). Capital mínimo: SL 1 €, SA 60.000 € (art. 4). Denominación con indicación del tipo («S.L.», «S.R.L.», «S.A.») y sin identidad con otra preexistente (arts. 6 y 7).

Sociedad unipersonal (arts. 12-17): originaria o sobrevenida. La unipersonalidad, su pérdida o el cambio de socio único se hacen constar en escritura inscrita; la sociedad lo indica en toda su documentación. Si pasan seis meses desde la unipersonalidad sobrevenida sin inscribirla, el socio único responde personal, ilimitada y solidariamente de las deudas de ese período. El socio único ejerce las competencias de la junta; sus contratos con la sociedad constan por escrito, en un libro-registro y en la memoria (si no, inoponibles a la masa en concurso) y responde dos años de las ventajas obtenidas en perjuicio de la sociedad.

Grupo (art. 18): cuando concurre alguno de los casos del art. 42 CCom. Página web (arts. 11 bis-11 quáter): su creación la acuerda la junta (obligatoria en cotizadas); la modificación, traslado o supresión, salvo estatutos, el órgano de administración.

Las sociedades de capital se constituyen por contrato (dos o más personas) o acto unilateral (unipersonales); la SA también por suscripción pública (art. 19). Exigen escritura pública inscrita (art. 20), otorgada por todos los fundadores, que asumen o suscriben todo el capital (art. 21).

Contenido mínimo (art. 22): identidad de los socios; voluntad de constituir un tipo determinado; aportaciones y numeración de participaciones o acciones; estatutos; identidad de los primeros administradores. En la SL, el modo concreto de organizar la administración si los estatutos prevén alternativas; en la SA, la cuantía al menos aproximada de los gastos de constitución.

Constitución en línea de la SL (arts. 22 bis y 40 bis-40 quinquies): posible con estatutos tipo, no si hay aportaciones no dinerarias; aportaciones dinerarias por instrumento de pago electrónico; inscripción en seis horas hábiles con escritura estandarizada y estatutos tipo o en cinco días laborables en los demás casos; el notario solo puede exigir la comparecencia física una vez para comprobar identidad, capacidad o poderes.

Responsabilidad de los fundadores (art. 30): solidaria frente a sociedad, socios y terceros por la constancia de las menciones legales, la exactitud de sus declaraciones y la inversión de los fondos para gastos de constitución.

Legitimados para presentar la escritura: fundadores y administradores (art. 31). Plazo: dos meses desde el otorgamiento, con responsabilidad solidaria por daños si se incumple (art. 32). Basta justificar que se ha solicitado o realizado la liquidación de los impuestos.

Efecto constitutivo: con la inscripción se adquiere la personalidad jurídica del tipo elegido (art. 33). Hasta entonces no se pueden transmitir participaciones ni entregar o transmitir acciones (art. 34). El registrador remite los datos al BORME (art. 35).

Sociedad en formación: por lo celebrado en su nombre antes de inscribirse responden solidariamente quienes contrataron, salvo que la eficacia se condicionara a la inscripción y asunción (art. 36). La sociedad en formación responde con su patrimonio de los actos indispensables para la inscripción, de los de los administradores dentro de sus facultades y de los realizados por mandato de todos los socios; los socios, hasta lo que se obligaron a aportar (art. 37). Si las operaciones comienzan con la escritura, los administradores tienen facultades plenas salvo disposición contraria.

Sociedad inscrita (art. 38): queda obligada por esos actos y por los que acepte en tres meses desde la inscripción; cesa la responsabilidad solidaria. Si patrimonio + gastos indispensables < capital, los socios cubren la diferencia. Pasado un año sin solicitar la inscripción (o con voluntad de no inscribir), sociedad devenida irregular (arts. 39-40).

Fundación sucesiva (arts. 41-55): procede si antes de la escritura se hace promoción pública de la suscripción. Los promotores comunican el proyecto a la CNMV, redactan el programa de fundación (con informe técnico de viabilidad y folleto) y lo depositan en el Registro Mercantil (anuncio en el BORME).

Suscripción: con desembolso previo de al menos el 25 % del nominal de cada acción; las aportaciones son indisponibles hasta la inscripción salvo gastos imprescindibles. Lista definitiva de suscriptores ante notario en un mes desde el fin de la suscripción.

Junta constituyente: convocada en seis meses desde el depósito, por carta certificada con quince días de antelación; quórum de la mitad del capital suscrito; acuerdos por una cuarta parte de los suscriptores concurrentes que representen una cuarta parte del capital; modificar el programa exige unanimidad de los concurrentes. Escritura en el mes siguiente e inscripción en dos meses. Si pasa un año desde el depósito sin inscripción, los suscriptores pueden pedir la restitución con frutos.

Nulidad (arts. 56-57): inscrita la sociedad, solo por causas tasadas (falta de voluntad de dos fundadores o del fundador único; incapacidad de todos los fundadores; no expresar aportaciones, denominación, objeto —o ser ilícito— o capital; falta del desembolso íntegro en la SL o del mínimo en la SA). La sentencia abre la liquidación; no afecta a los créditos y obligaciones con terceros.

Contenido obligatorio (art. 23): a) denominación; b) objeto social (actividades); c) domicilio; d) capital, participaciones o acciones, valor nominal y numeración (en la SA, además, clases y series, parte pendiente de desembolso con forma y plazo máximo, y forma de representación); e) modo de organizar la administración, número de administradores (o máximo y mínimo), duración del cargo y sistema de retribución; en la comanditaria por acciones, identidad de los socios colectivos; f) modo de deliberar y adoptar acuerdos de los órganos colegiados.

Reglas supletorias: las operaciones comienzan en la fecha de la escritura (los estatutos no pueden fijar una anterior salvo en la transformación) (art. 24); duración indefinida (art. 25); ejercicio cerrado el 31 de diciembre (art. 26).

Ventajas de fundadores y promotores en la SA (art. 27): derechos económicos que no excedan del 10 % de los beneficios netos, deducida la reserva legal, durante diez años como máximo; pueden incorporarse a títulos nominativos distintos de las acciones.

Autonomía de la voluntad (art. 28): caben todos los pactos que no se opongan a las leyes ni contradigan los principios configuradores del tipo. Los pactos reservados no son oponibles a la sociedad (art. 29).

Objeto: solo bienes o derechos patrimoniales valorables; nunca trabajo o servicios (art. 58). Nula la emisión sin aportación efectiva; prohibida la emisión bajo la par (art. 59). Se presume a título de propiedad (art. 60).

Dinerarias: en euros; se acreditan ante notario con certificación bancaria (vigencia dos meses) o entrega del dinero; en la constitución de la SL basta que los fundadores asuman la responsabilidad solidaria por su realidad (art. 62). No dinerarias: se describen en la escritura; el aportante de un crédito responde de su legitimidad y de la solvencia del deudor (art. 65).

Valoración en la SA: informe de expertos designados por el registrador (art. 67); el valor escriturado no puede superarlo; responsabilidad del experto prescrita a los cuatro años (art. 68); excepciones (valores cotizados, valoración por experto en los seis meses anteriores, fusión o escisión con informe, OPA) con informe sustitutivo de los administradores (arts. 69-70). Adquisiciones onerosas en los dos años siguientes a la inscripción por al menos 1/10 del capital: aprobación de la junta (art. 72). En la SL, responsabilidad solidaria de socios por la realidad y valor de las no dinerarias, prescrita a los cinco años (arts. 73-76).

Desembolso: SL, participaciones íntegramente desembolsadas (art. 78); SA, al menos una cuarta parte del nominal de cada acción (art. 79); no dinerarias aplazadas en cinco años como máximo (art. 80). Dividendos pasivos: al menos un mes entre la exigencia y el pago; el moroso no vota, no cobra dividendos ni tiene preferencia; la sociedad reclama o vende las acciones y, si no puede venderlas, las amortiza (arts. 81-84). El adquirente de acción no liberada responde solidariamente con los transmitentes anteriores, que responden tres años (art. 85).

Participaciones y acciones son partes alícuotas, indivisibles y acumulables del capital (art. 90) que atribuyen la condición de socio (art. 91). Las acciones son valores mobiliarios (títulos o anotaciones en cuenta); las participaciones no pueden representarse en títulos ni anotaciones ni llamarse acciones (art. 92).

Derechos mínimos (art. 93): dividendos y cuota de liquidación; suscripción o asunción preferente; asistencia, voto e impugnación; información. Igual contenido = misma clase; dentro de cada clase, series de igual nominal (art. 94). Prohibido el derecho a percibir un interés y, en la SA, romper la proporcionalidad entre nominal y voto o preferencia (art. 96). Igualdad de trato (art. 97).

Sin voto (arts. 98-103): SA hasta la mitad del capital desembolsado; SL hasta la mitad del capital. Dividendo mínimo obligatorio si hay beneficios; lo impagado se paga en cinco ejercicios y, mientras, votan. Privilegios en la reducción por pérdidas y en la cuota de liquidación. Las modificaciones lesivas requieren la mayoría de las acciones sin voto afectadas.

Prestaciones accesorias (arts. 86-89): estatutarias, nunca integran el capital; si son retribuidas, la retribución no excede del valor de la prestación; su transmisión requiere autorización (SL: junta; SA: administradores; silencio de dos meses = concedida).

Títulos (arts. 113-117): nominativos o al portador; nominativos obligatoriamente si no están totalmente desembolsados, si hay restricciones a su transmisión, prestaciones accesorias o lo exige una norma. Resguardos provisionales siempre nominativos. Libro-registro de acciones nominativas: la sociedad solo reputa accionista al inscrito; rectificación si no hay oposición en treinta días. Anotaciones en cuenta: normativa del mercado de valores (art. 118).

Transmisión de acciones (arts. 120-125): sin títulos, por cesión de créditos; con títulos, al portador por el art. 545 CCom y nominativas también por endoso. Restricciones solo válidas en acciones nominativas y si las imponen los estatutos; nulas las que hagan la acción prácticamente intransmisible; la autorización previa exige causas estatutarias de denegación y se entiende concedida a los dos meses. Las restricciones solo alcanzan a las transmisiones mortis causa si los estatutos lo dicen expresamente.

Participaciones (arts. 104-112): Libro registro de socios (rectificación sin oposición en un mes); transmisión en documento público; libre entre socios, a cónyuge, ascendientes, descendientes y sociedades del grupo; en lo demás, a falta de estatutos, consentimiento de la junta, que solo lo deniega presentando adquirentes; el socio queda libre a los tres meses sin respuesta. Nulas las cláusulas que hagan prácticamente libre la transmisión o que obliguen a transmitir un número distinto; la prohibición de transmitir exige derecho de separación en cualquier momento; cabe impedir la transmisión cinco años desde la constitución. Mortis causa: derecho estatutario de adquisición en tres meses.

Copropiedad, usufructo y prenda (arts. 126-133): los copropietarios designan una sola persona; en el usufructo, socio es el nudo propietario y el usufructuario cobra los dividendos acordados durante el usufructo; en la prenda, ejerce los derechos el propietario salvo estatutos.

Adquisición originaria: prohibida en todo caso (art. 134). En la SL es nula de pleno derecho; en la SA las acciones son de la sociedad, desembolsan solidariamente fundadores, promotores o administradores y deben enajenarse en un año o amortizarse (arts. 135-139).

Derivativa en la SA: libre en los supuestos del art. 144 (reducción de capital, adquisición a título universal, gratuita de acciones liberadas, adjudicación judicial); condicionada a autorización de la junta (duración máxima cinco años), a que el patrimonio neto no quede por debajo del capital más reservas indisponibles y a que la autocartera no supere el 20 % (art. 146). Nula la adquisición de acciones parcialmente desembolsadas (salvo gratuita) o con prestaciones accesorias.

Régimen de la autocartera (art. 148): suspensión del voto y demás derechos políticos; los derechos económicos (salvo asignación gratuita) acrecen al resto; las acciones propias computan en el capital para quórum y mayorías; reserva indisponible por las acciones de la dominante; información en el informe de gestión.

Asistencia financiera: prohibida (SL y SA), salvo para facilitar la adquisición al personal y operaciones ordinarias de entidades de crédito (arts. 143 y 150). Participaciones recíprocas: no más del 10 % (art. 151), salvo entre filial y dominante. Sanciones: CNMV en la SA, Ministerio de Economía en la SL (art. 157).

Las sociedades de capital pueden emitir series numeradas de obligaciones u otros valores que reconozcan o creen deuda (art. 401). La SL no puede emitir más del doble de sus recursos propios salvo hipoteca, prenda de valores, garantía pública o aval de entidad de crédito, y nunca convertibles en participaciones.

Competencia (art. 406): el órgano de administración, salvo estatutos; la junta para las convertibles y las que dan participación en ganancias. Escritura de emisión otorgada por la sociedad y el comisario (art. 407). La suscripción implica ratificar el contrato y adherirse al sindicato (art. 409). Garantías posibles: hipoteca, prenda, garantía pública, aval de entidad de crédito o de SGR (art. 404).

Convertibles (arts. 414-418): la junta fija bases y acuerda el aumento; informe de administradores y de un auditor distinto del de la sociedad, designado por el Registro Mercantil; no se emiten bajo la par ni se convierten si su nominal es inferior al de las acciones; los accionistas tienen suscripción preferente; conversión, salvo otro sistema, en el primer mes de cada semestre.

Sindicato y comisario (arts. 419-429): el sindicato se constituye al inscribirse la escritura; gastos a cargo de la emisora hasta el 2 % de los intereses anuales; el comisario asiste a la junta de la emisora con voz y sin voto; la asamblea se convoca a petición de 1/20 de las obligaciones; acuerdos por mayoría absoluta de los votos emitidos y dos tercios de las obligaciones en circulación para cambiar plazo o condiciones del reembolso, conversión o canje; con retraso de más de seis meses en intereses, el comisario puede proponer la suspensión de administradores o ejecutar garantías reales.

Competencia (art. 160): cuentas, aplicación del resultado y gestión; nombramiento y separación de administradores, liquidadores y auditores y acción social contra ellos; modificación de estatutos; aumento y reducción de capital; supresión de la preferencia; activos esenciales (se presume si supera el 25 % de los activos del último balance); transformación, fusión, escisión y cesión global; disolución; balance final de liquidación. Puede dar instrucciones a los administradores en gestión, salvo estatutos (art. 161).

Clases: ordinaria en los seis primeros meses (válida aunque se celebre fuera de plazo) y extraordinaria (arts. 163-165). Convocan los administradores (o liquidadores); deben hacerlo si lo pide un 5 % del capital, para celebrarla en dos meses desde el requerimiento notarial; si no, el Secretario judicial o Registrador del domicilio (este, en un mes) (arts. 166-170).

Forma: en la web inscrita o, si no la hay, en el BORME y un diario de mayor circulación de la provincia; los estatutos pueden prever comunicación individual escrita (art. 173). Antelación: un mes (SA) y quince días (SL) (art. 176). Segunda convocatoria (SA) con 24 horas al menos de separación. Complemento de convocatoria en la SA por un 5 % en cinco días; su falta de publicación con quince días de antelación es causa de nulidad.

Junta universal (art. 178): todo el capital presente o representado y aceptación unánime; en cualquier lugar, en España o en el extranjero. Junta exclusivamente telemática (art. 182 bis): si lo autorizan los estatutos (modificación aprobada por dos tercios del capital presente o representado); se entiende celebrada en el domicilio social.

Asistencia y representación: en la SL no cabe exigir un mínimo de participaciones; en la SA, como máximo el uno por mil del capital (art. 179). Representación: SL, solo cónyuge, ascendiente, descendiente, otro socio o apoderado general en documento público (salvo estatutos); SA, cualquier persona salvo limitación estatutaria, por escrito y especial para cada junta; solicitud pública si se representa a más de tres accionistas (arts. 183-187). Conflicto de intereses (art. 190): el socio no vota si se trata de autorizarle a transmitir con restricción, excluirle, liberarle de una obligación o concederle un derecho, asistencia financiera o dispensa del deber de lealtad.

Quórum SA (arts. 193-194): 25 % en primera y cualquiera en segunda; para modificaciones estatutarias, emisión de obligaciones, supresión de la preferencia y modificaciones estructurales, 50 % y 25 %. Mayorías SA (art. 201): simple (más votos a favor que en contra); para los acuerdos reforzados, absoluta si concurre más del 50 % y dos tercios del presente si en segunda concurre entre el 25 % y el 50 %.

Mayorías SL (arts. 198-200): ordinaria = mayoría de votos válidamente emitidos que represente un tercio de los votos del capital (blancos no cuentan); más de la mitad de los votos del capital para aumento, reducción y demás modificaciones estatutarias; dos tercios para autorizar la competencia de administradores, suprimir la preferencia, transformación, fusión, escisión, cesión global y exclusión de socios. Los estatutos pueden reforzarlas sin llegar a la unanimidad.

Acta e impugnación: acta aprobada por la junta o, en quince días, por el presidente y dos socios interventores; acta notarial obligatoria a petición del 1 % (SA) o 5 % (SL) con cinco días de antelación (arts. 202-203). Impugnables los acuerdos contrarios a la ley, estatutos o reglamento, o lesivos del interés social (incluida la imposición abusiva) (art. 204). Caducidad: un año (los contrarios al orden público no caducan). Legitimación: administradores, terceros con interés y socios anteriores al acuerdo con el 1 %; la demanda se dirige contra la sociedad (arts. 205-206).

Corresponde a los administradores la gestión y representación (art. 209). Modos (art. 210): administrador único, varios solidarios, varios conjuntos o consejo. En la SA, dos conjuntos actúan mancomunadamente y más de dos forman consejo. En la SL los estatutos pueden prever varios modos y que la junta opte sin modificar estatutos; todo cambio se hace en escritura y se inscribe.

Requisitos (arts. 212-213): personas físicas o jurídicas (esta designa una sola persona natural); no se exige ser socio salvo estatutos. Prohibiciones: menores no emancipados, incapacitados, inhabilitados concursales, condenados por los delitos que se citan, quienes no pueden comerciar, funcionarios con funciones relacionadas y jueces. Nombramiento por la junta; efecto desde la aceptación; inscripción solicitada en diez días (arts. 214-215).

Retribución (arts. 217-219): cargo gratuito salvo estatutos; importe máximo anual aprobado por la junta; participación en beneficios: SL máximo 10 % de los repartibles; SA tras reservas y un dividendo del 4 % del nominal; retribución en acciones con previsión estatutaria y acuerdo de la junta. En la SL, los contratos de servicios con administradores requieren acuerdo de la junta (art. 220).

Duración y cese (arts. 221-224): SL indefinida salvo estatutos; SA hasta seis años, igual para todos y reelegibles. Caducidad al celebrarse la junta tras vencer el plazo o pasar el plazo de la junta de cuentas. Separación por la junta en cualquier momento, aunque no conste en el orden del día (en la SL los estatutos pueden exigir hasta dos tercios).

Diligencia (arts. 225-226): la de un ordenado empresario, con dedicación adecuada y derecho-deber de información. Protección de la discrecionalidad: cumple el estándar quien actúa de buena fe, sin interés personal, con información suficiente y procedimiento adecuado.

Lealtad (arts. 227-232): la de un fiel representante; su infracción obliga a indemnizar y a devolver el enriquecimiento injusto. Obligaciones: no desviar facultades, secreto (aun tras el cese), abstención en conflictos (salvo su nombramiento o revocación), independencia y evitar conflictos (no transaccionar con la sociedad salvo operaciones ordinarias y de escasa relevancia, no usar activos ni oportunidades, no competir...). Régimen imperativo; dispensa singular por la junta si supera el 10 % de los activos o se trata de ventajas de terceros; la de no competir, por acuerdo expreso y separado de la junta.

Representación (arts. 233-235): administrador único, él; solidarios, cada uno; conjuntos en la SL, al menos dos según estatutos (en la SA, mancomunadamente); consejo, colegiadamente (o consejeros con poder). Se extiende a los actos del objeto social y las limitaciones son ineficaces frente a terceros aunque estén inscritas; la sociedad queda obligada frente al tercero de buena fe aun fuera del objeto.

Responsabilidad (arts. 236-241 bis): por daños causados con dolo o culpa (presunta si el acto es contrario a ley o estatutos); no exonera la aprobación de la junta; alcanza a los administradores de hecho; solidaria salvo quien pruebe que no intervino y lo desconocía o se opuso. Acción social: acuerdo de la junta (a petición de cualquier socio, aunque no esté en el orden del día; mayoría ordinaria); transacción o renuncia salvo oposición del 5 %; el acuerdo destituye a los afectados; legitimación subsidiaria de la minoría (o directa si se basa en la lealtad) y de los acreedores. Acción individual por daños directos. Ambas prescriben a los cuatro años.

Composición (art. 242): mínimo tres miembros; en la SL, máximo doce. Los estatutos fijan el número o un máximo y un mínimo (la junta concreta). Representación proporcional en la SA: las acciones agrupadas que alcancen el cociente capital/número de consejeros designan los que correspondan (art. 243). Cooptación en la SA: el consejo cubre vacantes entre accionistas hasta la primera junta (art. 244).

Funcionamiento: reunión al menos una vez al trimestre (art. 245); convoca el presidente y, si no lo hace en un mes tras la petición, un tercio de los consejeros (art. 246). Constitución: mayoría de los vocales presentes o representados (art. 247). Acuerdos SA: mayoría absoluta de los concurrentes; votación por escrito sin sesión solo si nadie se opone (art. 248).

Delegación (arts. 249-249 bis): consejeros delegados o comisión ejecutiva; la delegación permanente y el nombramiento requieren dos tercios de los componentes y no surten efecto hasta su inscripción; contrato del consejero ejecutivo aprobado por dos tercios, sin voto del afectado. Indelegables: supervisión, políticas generales, dispensas del deber de lealtad, su organización, formulación de cuentas, informes legales indelegables, nombramiento de consejeros delegados y directivos, retribución, convocatoria de la junta, política de autocartera y facultades delegadas por la junta salvo autorización.

Impugnación (art. 251): los consejeros en treinta días desde la adopción; los socios con el 1 %, en treinta días desde que lo conocieron y antes de un año desde la adopción.